O IRS está sempre à procura de formas de cobrar mais impostos, e as sociedades de responsabilidade limitada (LLCs) são um dos alvos mais recentes. Em processos judiciais desde 2011, o IRS tem dado um escrutínio extra aos impostos sobre o auto-emprego pagos pelos membros das SRLs.
Existe uma ambiguidade na lei e uma falta de regulamentos esclarecedores que regem os impostos sobre o auto-emprego para as SRLs tributadas como sociedades. Alguns interpretam a lei no sentido de que apenas os pagamentos garantidos estão sujeitos ao imposto sobre o auto-emprego, enquanto outros sustentam que os pagamentos garantidos e as quotas de rendimento distribuídas aos membros activos das SRL estão sujeitos ao imposto sobre o auto-emprego. Aposto que você pode adivinhar qual opção o IRS prefere.
Vejamos a história para entender como chegamos aqui.
Voltar em 1977, o Congresso decretou a Seção 1402(a)(13). Esta seção de código diz que a parte dos ganhos distribuídos a um sócio limitado em uma sociedade de pessoas não está sujeita ao imposto sobre o trabalho independente. A intenção desta lei era proteger os sócios limitados dos impostos sobre o auto-emprego porque é provável que estes sócios sejam investidores passivos. Os sócios comanditários de uma sociedade em comandita simples estão protegidos da responsabilidade pelas dívidas da sociedade, mas são geralmente impedidos de administrar. Os sócios gerais, por outro lado, participam da gestão e são responsáveis por quaisquer dívidas da sociedade.
Quando essa lei foi promulgada, as sociedades em comandita simples não existiam realmente. Mais tarde, nesse mesmo ano, Wyoming tornou-se o primeiro estado a autorizar as SRLs. Os proprietários de uma SRL, que são chamados de “membros”, desfrutam de responsabilidade limitada das dívidas da empresa. Mas, ao contrário dos sócios limitados de uma sociedade, os membros de uma LLC também podem administrar a LLC.
Desde 1977, cada estado promulgou o seu próprio estatuto autorizando as SRLs. Muitos contribuintes e seus consultores interpretaram a Seção 1402(a)(13) para significar que a parcela de pagamento não garantida da parcela de renda de um membro da SRL de uma sociedade é isenta do imposto sobre o trabalho independente. Os pagamentos garantidos, que são a forma de compensação salarial que os sócios de uma sociedade de pessoas estão totalmente sujeitos ao imposto de auto-emprego.
Então, em 1997, para reprimir o que o IRS percebeu como abuso, o Departamento do Tesouro dos Estados Unidos introduziu uma proposta de regulamentação para especificar quando a parte da renda de um sócio da LLC estaria sujeita ao imposto de auto-emprego. De acordo com esses regulamentos propostos, a parcela da renda distribuída de um membro da LLC estaria sujeita ao imposto sobre o trabalho independente se essas três condições fossem verdadeiras:
- O membro tinha responsabilidade pessoal pelas dívidas da LLC.
- O membro tinha autoridade para contratar a LLC.
- O sócio participou nos negócios da LLC por mais de 500 horas por ano.
Se estas condições não fossem verdadeiras, então a parte distribuída dos rendimentos não estaria sujeita ao imposto sobre o trabalho independente.
As regulamentações propostas ainda não foram finalizadas mais de 20 anos depois, de modo que esta ausência de regulamentações concretas forneceu a muitos contribuintes e consultores justificação para excluir a parte distributiva dos rendimentos da LLC do imposto sobre o trabalho independente.
Apesar de ser compreensível, o IRS não gosta disto e uma série de processos judiciais desde 2011 têm apoiado largamente a posição do IRS. Os juízes destes processos judiciais, a começar por Renkemyer et al. em 2011, e mais recentemente, em Castigliola, em 2017, procuraram a intenção legislativa subjacente ao estatuto de 1977, que era a de proteger os investidores passivos do imposto sobre o auto-emprego.
De acordo com a análise judicial, se um membro da LLC presta serviços significativos a uma LLC, esse membro não está agindo como um sócio limitado. Como a renda de uma SRL é atribuível aos serviços dos membros ativos da SRL, as distribuições de renda a esses membros da SRL devem estar sujeitas ao imposto sobre o auto-emprego.
Uma aparente exceção veio do caso Hardy v. Comissário, de 2017. Aqui, Stephen Hardy, um cirurgião plástico, investiu num centro cirúrgico de dia, onde tinha privilégios operacionais, mas que era gerido por um empregado. A unidade foi organizada como uma LLC e tributada como uma parceria. Como as distribuições de renda de Hardy não foram afetadas pelo quanto ele usou a instalação, e como ele não tinha voz nas operações do dia-a-dia, o tribunal concordou que seu interesse na instalação era como um investidor passivo. Portanto, o tribunal concordou que as distribuições de renda de Hardy não estavam sujeitas ao imposto de auto-emprego.
Advisores devem estar cientes do escrutínio que o IRS está dando aos membros da LLC e suas declarações de impostos pessoais. Ao avaliar o nível de serviços que os seus clientes prestam às suas SRL, pode informá-los dos riscos – ou da falta de riscos – de tomar uma posição particular na sua declaração de impostos.