El IRS siempre está buscando formas de recaudar más impuestos, y las sociedades de responsabilidad limitada (LLC) son uno de los últimos objetivos. En casos judiciales desde 2011, el IRS ha estado dando un escrutinio adicional a los impuestos de autoempleo pagados por los miembros de la LLC.
Hay ambigüedad en la ley y una falta de reglamentos clarificadores que rigen los impuestos de autoempleo para las LLC que tributan como sociedades. Algunos interpretan la ley en el sentido de que sólo los pagos garantizados están sujetos al impuesto sobre el trabajo autónomo, mientras que otros sostienen que los pagos garantizados y las participaciones de ingresos distribuidos para los miembros activos de la LLC están sujetos al impuesto sobre el trabajo autónomo. Apuesto a que puede adivinar qué opción prefiere el IRS.
Vamos a echar un vistazo a la historia para entender cómo hemos llegado hasta aquí.
En 1977, el Congreso promulgó la Sección 1402 (a) (13). Esta sección del código dice que la parte de las ganancias distribuidas a un socio limitado en una sociedad no está sujeta al impuesto sobre el trabajo autónomo. La intención de esta ley era proteger a los socios comanditarios de los impuestos sobre el trabajo por cuenta propia, ya que estos socios suelen ser inversores pasivos. Los socios comanditarios de una sociedad colectiva están protegidos de la responsabilidad por las deudas de la sociedad, pero en general no pueden administrarla. Los socios colectivos, en cambio, participan en la gestión y son responsables de las deudas de la sociedad.
Cuando se promulgó esa ley, las LLC no existían realmente. Ese mismo año, Wyoming se convirtió en el primer estado en autorizar las LLC. Los propietarios de una LLC, que se denominan «miembros», gozan de una responsabilidad limitada por las deudas de la empresa. Pero, a diferencia de los socios limitados de una sociedad, los miembros de la LLC también pueden administrarla.
Desde 1977, cada estado promulgó su propio estatuto que autoriza las LLC. Muchos contribuyentes y sus asesores interpretaron el artículo 1402(a)(13) en el sentido de que la parte de pagos no garantizados de los ingresos de un miembro de la LLC procedentes de una sociedad colectiva está exenta del impuesto sobre el trabajo autónomo. Los pagos garantizados, que son la forma de compensación salarial que reciben los socios de una sociedad, están totalmente sujetos al impuesto sobre el trabajo por cuenta propia.
Así que, en 1997, para tomar medidas contra lo que el IRS consideraba un abuso, el Departamento del Tesoro de EE.UU. presentó una propuesta de normativa para especificar cuándo la parte de los ingresos de la sociedad de un miembro de la LLC estaría sujeta al impuesto sobre el trabajo por cuenta propia. De acuerdo con esas normas propuestas, la parte de los ingresos distribuidos de un miembro de la LLC estaría sujeta al impuesto sobre el trabajo por cuenta propia si se dieran estas tres condiciones:
- El miembro tenía responsabilidad personal por las deudas de la LLC.
- El miembro tenía autoridad para contratar para la LLC.
- El miembro participaba en el negocio de la LLC durante más de 500 horas al año.
Si estas condiciones no eran ciertas, entonces la parte distribuida de los ingresos no estaría sujeta al impuesto sobre el trabajo por cuenta propia.
Estas regulaciones propuestas todavía no han sido finalizadas más de 20 años después, por lo que esta ausencia de regulaciones concretas proporcionó a muchos contribuyentes y asesores una justificación para excluir la parte distribuida de los ingresos de la LLC del impuesto sobre el trabajo por cuenta propia.
Es comprensible que al IRS no le guste esto y una serie de casos judiciales desde 2011 han apoyado en gran medida la posición del IRS. Los jueces de estos casos judiciales, comenzando con Renkemyer et al. en 2011, y más recientemente, en Castigliola en 2017, miraron a la intención legislativa detrás del estatuto de 1977, que era proteger a los inversores pasivos del impuesto de autoempleo.
De acuerdo con el análisis judicial, si un miembro de la LLC proporciona servicios significativos a una LLC, ese miembro no está actuando como un socio limitado. Dado que los ingresos de una LLC son atribuibles a los servicios de los miembros activos de la LLC, las distribuciones de ingresos a esos miembros de la LLC deben estar sujetas al impuesto sobre el trabajo autónomo.
Una aparente excepción se produjo en el caso de 2017 de Hardy v. Commissioner. Aquí, Stephen Hardy, un cirujano plástico, invirtió en un centro de cirugía de día en el que tenía privilegios de operación, pero que era administrado por un empleado. La instalación se organizó como una LLC y tributó como una sociedad. Dado que las distribuciones de ingresos de Hardy no se veían afectadas por el uso que hacía del centro, y dado que no tenía voz en las operaciones diarias, el tribunal acordó que su interés en el centro era el de un inversor pasivo. Por lo tanto, el tribunal acordó que las distribuciones de ingresos de Hardy no estaban sujetas al impuesto sobre el trabajo autónomo.
Los asesores deben ser conscientes del escrutinio que el IRS está dando a los miembros de la LLC y sus declaraciones de impuestos personales. Al evaluar el nivel de servicios que sus clientes prestan a sus LLC, pueden informarles de los riesgos -o de la falta de riesgos- de adoptar una determinada posición en sus declaraciones de impuestos.